經(jīng)濟法課程論文 20－20學(xué)年第一學(xué)期學(xué)院專 業(yè) 班 級 姓名學(xué)號 指導(dǎo)教師題 目 商標(biāo)網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)及搶注20 年月日 ,摘要：隨著商務(wù)活動

經(jīng)濟法課程論文 20－20學(xué)年第一學(xué)期

學(xué)院

專 業(yè) 班 級 姓名學(xué)號 指導(dǎo)教師

題 目 商標(biāo)網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)及搶注

20 年月日

摘要：隨著商務(wù)活動開始電子化、網(wǎng)絡(luò)化，電子商務(wù)逐漸成為了具有極大潛力及商業(yè)價值的交易媒介。因為網(wǎng)絡(luò)同樣具有信息媒介和市場等功能，所以現(xiàn)行商標(biāo)法規(guī)定的商標(biāo)權(quán)可以延伸到網(wǎng)絡(luò)上，而網(wǎng)絡(luò)商標(biāo)正是從電子商務(wù)的發(fā)展開始產(chǎn)生諸多問題、漏洞，給商標(biāo)權(quán)制度帶來了新的影響。本文簡單闡述網(wǎng)絡(luò)商標(biāo)保護的必要，并就搜索引擎排行、域名搶注等方面進行論述，旨在分析電子商務(wù)中新的商標(biāo)侵權(quán)形式和主要的侵權(quán)行為。

關(guān)鍵詞：網(wǎng)絡(luò)商標(biāo) 商標(biāo)侵權(quán) 搜索引擎 搶注 知識產(chǎn)權(quán)

0 引言

商標(biāo)最初僅是一個記號．其目的是為了區(qū)分產(chǎn)品的出處，也就是區(qū)別生產(chǎn)者。從秦始皇筑長城開始，為保證磚的質(zhì)量要求工匠將名字、地域刻在磚上，這算得上是最早的商標(biāo)了。但是發(fā)展到現(xiàn)代社會，商標(biāo)中已經(jīng)摻雜了更多的社會屬性．通過生產(chǎn)者的宣傳、廣告、投資．商標(biāo)已經(jīng)不單單指向商品．同時也反映了一種風(fēng)格、個性，乃至生活方式。消費者可以借助商標(biāo)買到自己心儀的產(chǎn)品，也可以借助商標(biāo)向他人展示自己的品味，彰顯自己的身份。隨著大眾傳媒的普及，商標(biāo)作為企業(yè)的無形資產(chǎn)，其價值正在與日俱增。

商標(biāo)具有很大的價值，而所謂侵害商標(biāo)權(quán)，是指侵犯他人注冊商標(biāo)專用權(quán)的行為，或者簡言之，侵害商標(biāo)權(quán)就是以商標(biāo)權(quán)為對象的知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)行為。商標(biāo)權(quán)是一種特殊的民事權(quán)利，商標(biāo)侵權(quán)行為也是一種特殊的民事侵權(quán)行為，商標(biāo)侵權(quán)行為構(gòu)成要件有兩個：一是損害行為，二是行為的違法性。也就是說有損害他人注冊商標(biāo)權(quán)的行為有該行為具有違法性時，即構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)。

1 商標(biāo)保護的必要性

1.1 商標(biāo)保護條例

商標(biāo)是區(qū)分商品或服務(wù)來源的商業(yè)標(biāo)識。隨著經(jīng)濟的進一步發(fā)展，市場競爭進一步加劇，加之地方保護、對侵權(quán)獲利的瘋狂追逐等因素，商標(biāo)侵權(quán)行為不時發(fā)生。但商標(biāo)權(quán)被人為劃定成“禁”（禁用權(quán)）與“行”（專用權(quán)）的不一致。在“行”的方面，權(quán)利的效力僅及于核準(zhǔn)注冊的商標(biāo)和核定使用的商品或服務(wù)（商標(biāo)法第五十一條），但在“禁”的方面，商標(biāo)權(quán)人有權(quán)禁止他人未經(jīng)許可在類似的商品或服務(wù)上使用近似的商標(biāo)（商標(biāo)法第五十二條第（一）項）。這樣就造成了商標(biāo)權(quán)侵權(quán)行為認定的任務(wù)十分復(fù)雜和艱巨。有鑒于此，本文作者擬對商標(biāo)侵權(quán)行為的相關(guān)內(nèi)容進行一番探討，以有助于今后的工作。

《中華人民共和國商標(biāo)法》第五十二條 ，規(guī)定了五種侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)：

1、未經(jīng)商標(biāo)注冊人的許可，在同一種商品或者類似商品上使用與其注冊商標(biāo)相同或者近似的商標(biāo)的。該條又可分成四種商標(biāo)侵權(quán)的形式：a 、被控侵權(quán)的商標(biāo)與注冊商標(biāo)相同，被控侵權(quán)商標(biāo)所使用的商品與該注冊商標(biāo)所核定使用的商品也屬于同一種類。b 、被控侵權(quán)的商標(biāo)與注冊商標(biāo)相同，被控侵權(quán)商標(biāo)所使用的商品與該

注冊商標(biāo)所核定使用的商品類似。c 、被控侵權(quán)的商標(biāo)與注冊商標(biāo)近似，被控侵權(quán)商標(biāo)所使用的商標(biāo)與該注冊商標(biāo)所核定使用的商品屬于同一種類。d 、被控侵權(quán)的商標(biāo)與注冊商標(biāo)近似，被控侵權(quán)商標(biāo)所使用的商品與該注冊商標(biāo)所核定使用的商品相類似。

2、銷售侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)的商品的。

3、偽造、擅自制造他人注冊商標(biāo)標(biāo)識或者銷售偽造、擅自制造的注冊商標(biāo)標(biāo)識的。

4、未經(jīng)商標(biāo)注冊人同意，更換其注冊商標(biāo)并將該更換商標(biāo)的商品又投入市場的。（這種行為又稱之為“反向假冒”）。

5、給他人的注冊商標(biāo)專用權(quán)造成其他損害的。

1.2 網(wǎng)絡(luò)商標(biāo)

網(wǎng)絡(luò)商標(biāo)不同于注冊商標(biāo)，雖然目前國家法律沒有明文規(guī)定網(wǎng)絡(luò)商標(biāo)的相關(guān)條例，但無論是傳統(tǒng)商標(biāo)，還是網(wǎng)絡(luò)商標(biāo)，從本質(zhì)上來看，它們都是商標(biāo)，所以它們所具有的內(nèi)涵是相同的。同樣的，網(wǎng)絡(luò)上的商標(biāo)使用和傳統(tǒng)意義上的商標(biāo)使用也都是商標(biāo)的使用，兩者主要是在使用領(lǐng)域上有所不同?？梢哉f，網(wǎng)絡(luò)商標(biāo)就是傳統(tǒng)商標(biāo)在使用領(lǐng)域上的擴展，是商標(biāo)從傳統(tǒng)的以地域為界限走向整個網(wǎng)絡(luò)，走向整個世界，這是隨著互聯(lián)網(wǎng)的發(fā)展繁榮而產(chǎn)生的一種必然趨勢。而本文之所以要專門論述網(wǎng)絡(luò)商標(biāo)的保護問題，是因為網(wǎng)絡(luò)商標(biāo)還是具有很多不同于傳統(tǒng)商標(biāo)的特殊性，以下詳述之。

傳統(tǒng)的商標(biāo)注冊權(quán)人主要是享有注冊商標(biāo)的使用權(quán)、處分權(quán)、續(xù)展權(quán)和禁止他人侵害等的傳統(tǒng)權(quán)利。而網(wǎng)絡(luò)商標(biāo)權(quán)人則通過網(wǎng)絡(luò)將其享有的商標(biāo)權(quán)利擴展到全世界的范圍，從而超越了傳統(tǒng)商標(biāo)在地域上的限制。所以說，作為傳統(tǒng)商標(biāo)的注冊人，其商標(biāo)權(quán)只能在授予其該項權(quán)利的國家范圍內(nèi)受到保護，而一旦走出該國的領(lǐng)域，在其他國家則是不具有法律效力的。舉例來說，一個在中國獲得注冊而未能在日本注冊的商標(biāo)，在通常情況下是不可能在日本受到保護的，如此，即使有其他申請人在日本就相同的商標(biāo)注冊，也不被視為侵權(quán)。

而同樣的情況如果發(fā)生在網(wǎng)絡(luò)上，結(jié)果就大不一樣了，因為網(wǎng)絡(luò)本身就是一個虛擬的空問，它通過互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)得以將全世界連接成一體，所以，任何一個商標(biāo)只要一經(jīng)在互聯(lián)網(wǎng)上使用那就等于是在全世界使用了，而且原本屬于不同地域，各自相安無事的商標(biāo)權(quán)人都可以在互聯(lián)網(wǎng)上使用相同的商標(biāo)，這種在同一環(huán)境中使用相同商標(biāo)的情況就很可能發(fā)生這樣或者那樣的爭議。網(wǎng)絡(luò)的無國界性決定了網(wǎng)絡(luò)商標(biāo)的國際性，而正是網(wǎng)絡(luò)商標(biāo)的這種特性使得原本在不同的地域內(nèi)分別使用其注冊商標(biāo)的權(quán)利人，卻在網(wǎng)絡(luò)領(lǐng)域內(nèi)發(fā)生了商標(biāo)權(quán)的沖突。

2 商標(biāo)侵權(quán)的灰色地帶

目前就侵權(quán)方面存在一些問題，有人能夠鉆漏洞、打擦邊球來謀取利益，接下來就包括這些進行一些歸納。

2.1 搜索引擎排行

國內(nèi)外的搜索引擎如百度、谷歌等都藉由著“競價排名”服務(wù)來獲取利潤，用戶在“競價排名”欄目注冊賬號后，需向百度支付推廣費，自行選定搜索關(guān)鍵詞，并自行設(shè)定其網(wǎng)站鏈接每被點擊一次需向百度支付的費用，該項服務(wù)的最終目的是確保以其選定的關(guān)鍵詞進行搜索時，付費越多的用戶的網(wǎng)站鏈接排名越靠前。這種服務(wù)項目網(wǎng)絡(luò)搜索引擎最普遍、也最主要的盈利模式。

但是這樣引發(fā)了一些網(wǎng)絡(luò)商標(biāo)侵權(quán)糾紛，以下引用一則案例：

2008年5月，上海大眾搬場物流有限公司訴百度商標(biāo)侵權(quán)一案在上海市二中院開庭。同年6月，上海市二中院一審判決百度敗訴。在隨后向上海市高院上訴過程中，百度突然選擇撤訴，但伴隨著仍未平息的百度“競價排名”風(fēng)波，百度里的“大眾搬場”卻仍是一片混亂。

作為上海市知名的搬場運輸企業(yè)，在百度中輸入“大眾搬場”幾個字，電腦會立刻顯示“找到相關(guān)網(wǎng)頁約243000篇，用時0.070秒”。在搜索結(jié)果的第一頁中，滿是標(biāo)有“800”熱線號碼的“大眾搬場”公司。

但是，這些公司全都不是真正擁有“大眾”商標(biāo)使用權(quán)的上海大眾搬場物流有限公司，其惟一網(wǎng)站www.96811.net 在搜索結(jié)果中并不見蹤影，甚至在輸入公司全稱后，www.96811.net 也只是出現(xiàn)在百度搜索的第5頁。

大眾搬場公司法務(wù)經(jīng)理趙世淵說：“大眾搬場公司從未在百度做過競價排名業(yè)務(wù)，而其他侵權(quán)網(wǎng)站之所以排名靠前，是因為向百度支付了推廣費，使用了競價排名業(yè)務(wù)?！?/p>

在接到大眾搬場公司起訴的訴狀后，百度斷開了全部涉嫌侵權(quán)的第三方網(wǎng)站的“競價排名”鏈接，其標(biāo)志——網(wǎng)站鏈接后面的“推廣”字樣消失。

百度的“競價排名”服務(wù)是一種收費服務(wù)，用戶在“競價排名”欄目注冊賬號后，需向百度支付推廣費，自行選定搜索關(guān)鍵詞，并自行設(shè)定其網(wǎng)站鏈接每被點擊一次需向百度支付的費用，該項服務(wù)的最終目的是確保以其選定的關(guān)鍵詞進行搜索時，付費越多的用戶的網(wǎng)站鏈接排名越靠前。

2008年5月30日，上海市第二中級人民法院對此案進行了開庭審理。法院經(jīng)審理認為，本案涉及的被鏈接的第三方網(wǎng)站均接受了百度網(wǎng)的“競價排名”服務(wù)，這些網(wǎng)站未經(jīng)原告大眾搬場公司許可，在其網(wǎng)頁顯著位置突出使用包含原告注冊商標(biāo)的字樣作為企業(yè)字號，使相關(guān)公眾產(chǎn)生誤認，侵犯了原告享

有的“大眾”注冊商標(biāo)專用權(quán)，構(gòu)成了擅自使用他人企業(yè)名稱的不正當(dāng)競爭行為。

法院還認為，作為搜索引擎，百度不應(yīng)被認定為直接實施了商標(biāo)侵權(quán)行為，其行為也不構(gòu)成直接的虛假宣傳的不正當(dāng)競爭行為。

“大眾”商標(biāo)案一審判決是對搜索網(wǎng)站侵害商標(biāo)權(quán)作的一次大膽嘗試，嘗試本身就是一種成功，至少它將成為我國法律制度不斷完善過程中重要的一環(huán)。雖然該案一審判決遺憾地選取了一個不太成功地切入點，將“競價排名關(guān)鍵詞違法”這種難以成立的觀點作為整個判決書的立論起點，導(dǎo)致此后所得出的被告的注意義務(wù)、被告的主觀過錯等結(jié)論都不能成立，但該案已觸及到了網(wǎng)站商標(biāo)間接侵權(quán)的核心問題：網(wǎng)站在商標(biāo)侵權(quán)中的注意義務(wù)標(biāo)準(zhǔn)、網(wǎng)站鏈接的侵權(quán)界定等。

2.2 網(wǎng)頁鏈接的商標(biāo)侵權(quán)

在因特網(wǎng)上，處于不同服務(wù)器上的文件可以通過超文本標(biāo)記語言鏈接起來。只要上網(wǎng)瀏覽者在網(wǎng)頁上點擊超鏈接部分(又稱“錨”) ，另一個網(wǎng)頁或者網(wǎng)頁的另一部分內(nèi)容就呈現(xiàn)在用戶的計算機屏幕上。合理設(shè)置的鏈接，在網(wǎng)絡(luò)上都是允許的，因為鏈接技術(shù)是互聯(lián)網(wǎng)存在的基礎(chǔ)。但是，如果在自己網(wǎng)頁上將他人注冊商標(biāo)或馳名商標(biāo)設(shè)為鏈接，采用深度鏈接或加框鏈接技術(shù)，繞開被鏈接網(wǎng)站的主頁，這種行為就有借他人商標(biāo)的知名度來增加自己點擊率和瀏覽量的“搭便車”的嫌疑。

在一起涉及微軟公司的案件中，原告票務(wù)專家公司是一家在美國各地出售各類演出門票的公司，它的網(wǎng)站列舉了各類演出信息及相關(guān)服務(wù)，用戶可以通過電話或公司的網(wǎng)頁訂票或咨詢。微軟公司為在互聯(lián)網(wǎng)上拓展新的商機，開設(shè)了一個名為“西雅圖人行道”的網(wǎng)站，專門提供與西雅圖城市有關(guān)的各種服務(wù)，并且未經(jīng)票務(wù)專家公司的允許，就在自己的網(wǎng)頁上設(shè)計了一個以票務(wù)專家公司商標(biāo)為圖案的鏈接圖標(biāo)指針，通過該指針，用戶可繞過票務(wù)公司的主頁，直接鏈接到訂票頁面(即所謂的“縱深鏈接”) ，享受其提供的各類服務(wù)。票務(wù)專家公司訴稱微軟的行為是“電子形式的剽竊”，尤其是繞過該公司的主頁的“縱深鏈接”使之大為惱火。所以在實踐中隨意使用他人的知名商標(biāo)、字號、商品名稱作鏈接標(biāo)志，這種鏈接行為必然會直接或間接地引發(fā)商標(biāo)侵權(quán)行為。

2.3 搶注

在中國加入世貿(mào)組織、內(nèi)地企業(yè)開始向境外市場闊步推進的同時，有一種現(xiàn)象開始出現(xiàn)：境外企業(yè)或個人開始上演搶注中國內(nèi)地知名商標(biāo)的大戲，成為中國內(nèi)地企業(yè)產(chǎn)品進入該國或該地區(qū)市場的新阻礙。有關(guān)專家指出，我國知名商標(biāo)在境外遭搶注現(xiàn)象正進入高峰期，而中國企業(yè)對此準(zhǔn)備不足，商標(biāo)國際注冊意識薄弱。面對日趨激烈的國際市場競爭，中國內(nèi)地企業(yè)亟待提升商標(biāo)意識，加強商標(biāo)的國際注冊工作，為產(chǎn)品邁出國門、走向國際創(chuàng)造條件。

內(nèi)地商標(biāo)境外被搶注事件頻發(fā)今年２月初，福建泉州15件知名服裝商標(biāo)在澳門被搶注。2011年2月4日《澳門特別行政區(qū)公告》第5期第2組

商標(biāo)保護通告顯示，被搶注的17件商標(biāo)涉及泉州九牧王、柒牌、勁霸、虎都、拼牌、斯得雅、雷馬、愛都、愛登堡、四海龍、皇寶、東方健艦老人城、威鹿、闊發(fā)等15家企業(yè)，其中勁霸有3件商標(biāo)同時被搶注，申請搶注者為澳門居民吳楚帆。

在澳門搶注事件發(fā)生后不久，長期在泉州經(jīng)商的臺灣商人黃清雄在臺灣成功搶注泉州名鞋商標(biāo)求質(zhì)、恩東、名樂，其中“求質(zhì)”正在申請中國馳名商標(biāo)。2011年3月16日，黃清雄的搶注申請在臺灣被公告。

國家有關(guān)部門6月公布的一份商標(biāo)監(jiān)測報告顯示，包括拉芳、六神、舒蕾、雕牌、雅芳、大寶、小護士、滿婷、立白、采詩等在內(nèi)的13件家喻戶曉的知名日化商標(biāo)已經(jīng)在香港遭搶注，并已通過審查。這些商標(biāo)的搶注者是創(chuàng)生（香港）有限公司。

同年7月，廈門節(jié)能燈企業(yè)東林公司進軍歐洲市場時被德國、英國、法國、西班牙等國拒絕，理由是其擁有的英文“ｆｉｒｅｆｌｙ（螢火蟲）”商標(biāo)在當(dāng)?shù)匾驯蛔浴|林公司1997年起培育的螢火蟲牌節(jié)能燈已成為中國照明行業(yè)十大知名品牌和中國著名暢銷品牌。東林公司經(jīng)查詢發(fā)現(xiàn)，西門子歐司朗公司于2001年在德國申請注冊“ｆｉｒｅｆｌｙ（螢火蟲）”商標(biāo)，根據(jù)《馬德里條約》的有關(guān)規(guī)定，其商標(biāo)使用權(quán)適用于歐洲其他18個國家。

北京集佳商標(biāo)事務(wù)所律師李雷說，中國內(nèi)地商標(biāo)在境外遭搶注現(xiàn)象正進入高峰期，這種情況至少將持續(xù)5年有關(guān)資料顯示，近幾年，中國企業(yè)知名商標(biāo)在國外被搶注事件頻發(fā)，“搶注清單”已經(jīng)觸目驚心：“英雄”金筆在日本被搶注；“大寶”在美國、英國、荷蘭、比利時、盧森堡被搶注；“紅星”二鍋頭在歐盟、瑞典、愛爾蘭、新西蘭、英國被搶注；“大白兔”商標(biāo)在日本、菲律賓、印度尼西亞、美國、英國被搶注；中國老字號郫縣豆瓣、桂發(fā)祥十八街麻花在加拿大被搶注。據(jù)不完全統(tǒng)計，我國曾有超過80個商標(biāo)在印度尼西亞被搶注，有近100個商標(biāo)在日本被搶注，有近200個商標(biāo)在澳大利亞被搶注。

分析各種搶注案例，不難發(fā)現(xiàn)一個共同之處：這些搶注大都屬于主觀惡意性非常明顯的搶注行為。比如，泉州企業(yè)的17件知名商標(biāo)在澳門被搶注，申請者是同一個人，其申請的商標(biāo)中文名稱和部分商標(biāo)的圖形與泉州企業(yè)產(chǎn)品的商標(biāo)中文名稱和圖形完全一樣。在臺灣搶注泉州３件名鞋商標(biāo)的也為同一個人，而且其申請的商標(biāo)多為這些商標(biāo)的中文及拼音組合商標(biāo)。

有關(guān)專家指出，商標(biāo)惡意搶注已成為目前世界市場上商戰(zhàn)中的一種新趨勢，值得國內(nèi)企業(yè)高度警惕。

一些境外商標(biāo)注冊公司或個人利用商標(biāo)的地域性限制，對中國知名商標(biāo)進行市場進入的可能性預(yù)測，并花少量注冊費在境外搶先注冊，然后進行商標(biāo)倒賣，或以“侵權(quán)”之名起訴以騙取賠償，或索要巨額商標(biāo)轉(zhuǎn)讓費或按銷量索要進入本地市場的許可費。據(jù)了解，上?！坝⑿叟啤苯鸸P深受日本消費者的歡迎，但其商標(biāo)卻被日本商人搶先在日本注冊，從而要求中方按“英雄牌”金筆在日本的銷售量向其支付5％的傭金，致使中方在日本的代銷商因無利可圖而停止代銷。在加拿大，近年甚至成立了“老字號商標(biāo)轉(zhuǎn)讓公司”，專門做中國老字號商標(biāo)的“買賣”。

3 結(jié)論

由于我國知識產(chǎn)權(quán)保護制度起步比較晚, 我國民眾對知識產(chǎn)權(quán)概念還比

較陌生, 更談不上知識產(chǎn)權(quán)保護意識和法律意識。在知識產(chǎn)權(quán)保護方面出現(xiàn)了令人擔(dān)憂的情況, 即使科技人員對有關(guān)科技方面的法律也知之甚少。在現(xiàn)實社會中, 不少科技人員有了發(fā)明創(chuàng)造后, 不懂得如何利用專利法、著作權(quán)法、軟件法、技術(shù)合同法等保護自己的權(quán)益, 一旦權(quán)益受到侵犯、損害時, 又無可奈何。

可分地域取得和行使是知識產(chǎn)權(quán)區(qū)別于其他民事權(quán)利的最重要的特征之

一。 發(fā)達國家的大公司利用這一點，在凡有市場利益的國家和地區(qū)申請專利權(quán)、商標(biāo)權(quán)和其他知識產(chǎn)權(quán)，實施知產(chǎn)權(quán)圈地戰(zhàn)略，把知識產(chǎn)權(quán)的作用發(fā)揮到了極致。而我國的企業(yè)則很少到外國申請知識產(chǎn)權(quán)，因此，即使在我國取得了知識產(chǎn)權(quán)，實際上也丟掉了在廣大國際市場上的商業(yè)利益。

我國的一些著名商標(biāo)被國外搶注, 外國利用我國的知識產(chǎn)權(quán)保護制度實行技術(shù)壟斷, 搶占科技制高點等行為等敦促著我們要重視知識產(chǎn)權(quán), 強化對知識產(chǎn)權(quán)的內(nèi)部管理和自我保護, 這已成為現(xiàn)代企業(yè)和現(xiàn)代科研院所的一個重要特點。時代的發(fā)展具有很大的變動性, 這就要求高等學(xué)校培養(yǎng)的高級專門人才要與社會變動速度相適應(yīng), 必須考慮在課程改革中如何使學(xué)生的能力和知識具有適度的超前性, 使學(xué)生既能勝任當(dāng)前的工作, 又能適應(yīng)今后一定時期內(nèi)的工作。

參考文獻：