一、試述自然人住所、國籍積極沖突與消積沖突的解決1．自然人國籍的積極沖突及其解決。自然人國籍的積極沖突是指一個人同時具有兩個或兩個以上的國籍。（1）各國在實踐中解決自然人國籍的積極沖突的一般做法。①在

一、試述自然人住所、國籍積極沖突與消積沖突的解決

1．自然人國籍的積極沖突及其解決。

自然人國籍的積極沖突是指一個人同時具有兩個或兩個以上的國籍。

（1）各國在實踐中解決自然人國籍的積極沖突的一般做法。

①在當事人所具有的兩個或兩個以上的國籍中有一個是內(nèi)國國籍時，國際上通行的做法是以內(nèi)國國籍為準，即以內(nèi)國法作為其本國法。

②在當事人所具有的兩個或兩個以上的國籍均為外國國籍時，各國實踐有如下幾種做法：a. 以當事人最后取得的國籍為準。b. 以當事人住所或慣常居所所在國國籍為準。c. 以與當事人有最密切聯(lián)系的國籍為準。

③對當事人所具有的兩個或兩個以上的國籍不作內(nèi)國國籍和外國國籍的區(qū)分，為確定應適用的法律，只以與當事人有最密切聯(lián)系的國籍為準。

（2）中國關于解決自然人國籍的積極沖突的規(guī)定。

《民通意見》第182條規(guī)定：“有雙重或多重國籍的外國人，以其有住所或者與其有最密切聯(lián)系的國家的法律為其本國法?！?/p>

2. 自然人國籍的消極沖突及其解決。

自然人國籍的消極沖突是指一個人無任何國家的國籍。對此，各國實踐中一般主張以當事人住所所在國的法律為其本國法，如當事人無住所或其住所不能確定時，以其居所所在國的法律為其本國法。

我國《民通意見》第181條規(guī)定：“無國籍人的民事行為能力，一般適用其定居國法律；如未定居的，適用其住所地國法律。

二、國民待遇制度與最惠國待遇制度的異同

國民待遇，又稱平等待遇，是指：所在國應給予外國人以內(nèi)國公民享有的同等的民事權利地位。國民待遇的適用范圍通常包括：國內(nèi)稅，運輸、轉(zhuǎn)口過境，船舶在港口的待遇，船舶遇難施救，商標注冊，申請發(fā)明權、專利權、著作權、民事訴訟權等；不包括領海捕魚 、購買土地、零售貿(mào)易等。

最惠國待遇, 是國際經(jīng)濟貿(mào)易關系中常用的一項制度，是國與國之間根據(jù)某些條約規(guī)定的條文，在進出口貿(mào)易、稅收、通航等方面互相給予優(yōu)惠利益、提供必要的方便、享受某些特權等方面的一項制度，又稱“無歧視待遇”。它通常指的是締約國雙方在通商、航海、關稅、公民法律地位等方面相互給予的不低于現(xiàn)時或?qū)斫o予任何第三國的優(yōu)惠、特權或豁免待遇。條約中規(guī)定這種待遇的條文稱“最惠國條款”。

最惠國待遇原則包含4個要點。

1.自動性。當一成員國給予其他國家的優(yōu)惠超過其他成員享有的優(yōu)惠時，其他成員便自動享有這種優(yōu)惠。

2.同一性。當一成員給予其他國家的某種優(yōu)惠自動的轉(zhuǎn)給其他成員方時，受惠標的必須相同。

3.相互性。任何一成員既是受惠方，又是給惠方。即在享受最惠國待遇權利時，也承擔最惠國待遇義務。

4.普遍性。最惠國待遇適用于全部進出口產(chǎn)品、服務貿(mào)易的各個部門和所有種類的知識產(chǎn)權的所有者和持有者。

三、什么是沖突規(guī)范？沖突規(guī)范的法律特征有哪些？

沖突規(guī)范的概念與法律特征

沖突規(guī)范是指對特定涉外民事關系的調(diào)整，指出應適用哪一國法律作為準據(jù)法的規(guī)范。

沖突規(guī)范的法律特征：

1． 沖突規(guī)范不直接規(guī)定當事人之間的權利與義務，只指出該民事關系應適用何國法。

2． 沖突規(guī)范和準據(jù)法相結合，才能最終確定當事人的權利與義務。

四、沖突規(guī)范有幾種類型？最基本的沖突規(guī)范是什么？

（一） 單邊沖突規(guī)范

（二） 雙邊沖突規(guī)范

（三） 選擇型沖突規(guī)范

（四） 重逢型沖突規(guī)范

五、什么是準據(jù)法？準據(jù)法的法律特征有哪些？

準據(jù)法是指經(jīng)沖突規(guī)范援用來確定涉外民事法律關系當事人權利與義務的特定法域的實體法。

特點有：準據(jù)法必須是通過沖突規(guī)范所援引的法律；

準據(jù)法是能夠具體確定涉外民事法律關系當事人的權利與義務的實體法；

準據(jù)法必須能夠直接確定某一涉外民事法律關系當事人具體的權利與義務。

六、國際私法調(diào)整對象是什么？

國際民商事法律關系是國際私法的調(diào)整對象

任何法律部門都有自己的調(diào)整對象。而法律的調(diào)整對象就是法律所調(diào)整的社會關系。國際私法也有自己的調(diào)整對象。—一般認為，國際私法的調(diào)整對象就是具有國際因素的民商事法律關系，或稱國際民商事法律關系，或稱跨國民商事法律關系，或稱國際私法關系。就一國而言，國際民商事法律關系可稱為涉外民商事法律關系，即具有涉外因素或外國因素的民商事法律關系。

那么，何為國際民商事法律關系呢? 我們知道，法律關系是根據(jù)法律規(guī)定而結成的各種權利和義務關系，法律關系由主體、客體和內(nèi)容(權利與義務) 這三因素組成。而國際民商事法律關系就是指該三因素中至少有一個因素與國外有聯(lián)系的民商事法律關系。在主體為國際因素時，作為民商事法律關系的主體一方或雙方當事人是外國自然人或法人(有時也可能是外國國家、國際組織或無國籍人) 。在客體為國際因素時，作為民商事法律關系的標的物位于國外。在內(nèi)容為國際因素時，產(chǎn)生、變更或消滅民商事權利與義務關系的法律事實發(fā)生在國外。比如說，一個中國人同一個美國人在美國締結一個合同，對中國來說，在這一合同關系中有兩個國際因素，即有一個外國人以及締結合同的事實發(fā)生在國外。在實際生活中，國際民商事法律關系往往不只有一個因素與國外有聯(lián)系，而可能有兩個或兩個以上的因素與國外發(fā)生聯(lián)系。國際民商事法律關系的國際性質(zhì)并不因其中國際因素的多寡而受到影響。我國最高人民法院于1988年4月2日發(fā)布的《最高人民法院關于貫徹執(zhí)行{中華人民共和國民法通則) 若干問題的意見(試行) 》第17日條對“涉外民事關系”作如下解釋:凡民事關系的一方或者雙方當事人是外國人、無國籍人、外國法人的，民事關系的標的物在外國領域內(nèi)的，產(chǎn)生、變更或者消滅民事權利義務關系的法律事實發(fā)生在外國的，均為涉外民事關系。

應該指出的是，國際私法上講的國際民商事法律關系是廣義上的民商事法律關系。

我們知道，民事法律關系是指平等主體相互之間的財產(chǎn)關系和人身關系，包括物權關系、知識產(chǎn)權關系、債權關系、婚姻家庭關系、繼承關系等。而在有些國家，公司法關系、票據(jù)法關系、海商法關系、保險法關系和破產(chǎn)法關系等屬商事法律關系，不屬于一般民事法律關系。但國際私法所指的國際民商事法律關系，既包括物權關系、債權關系、知識產(chǎn)權關系、婚姻家庭關系和繼承關系，也包括公司法關系、票據(jù)法關系、海商法關系、保險法關系和破產(chǎn)法關系等。

總之，國際民商事法律關系是一種國際的或跨國的民商事法律關系，也就是說是一種超越一國范圍的民商事法律關系。它的國際性，使得它同純國內(nèi)民商事法律關系區(qū)別開來。它的私法性，又使得它同其他具有國際性的法律關系，如國際公法所調(diào)整的國家與國家之間的關系，區(qū)別開來。

七 、什么叫法律沖突？法律沖突產(chǎn)生的原因是什么？

法律沖突，又稱法律抵觸，指對同一涉外民事法律關系因所各國民法規(guī)定不同且都有可能對它進行管轄而發(fā)生的法律適用上的沖突。

法律沖突產(chǎn)生的原因：

1、在現(xiàn)實生活中大量出現(xiàn)含有涉外因素我民事關系。

2、所涉各國民法上的規(guī)定不同。

3、司法權的獨立。

4、國家為了發(fā)展對外民商事關系，必須承認內(nèi)外國法律的平等，即在一定范圍內(nèi)承認外國法的域外效力。

八、法律沖突的調(diào)整方法是什么？

法律沖突的解決方法：

１．間接調(diào)整方法。

通過沖突規(guī)范調(diào)整法律沖突。即通過制定國內(nèi)或國際的沖突規(guī)范，只指出適用哪個國家的法律來調(diào)整某種涉外民事法律關系當事人的權利義務，而不直接規(guī)定當事人的權利義務關系。

２．直接調(diào)整的方法。

指通過統(tǒng)一實體法調(diào)整的方法，即有關國際間通過雙邊或多邊的國際條約和國際慣例來直接確定當事人權利義務，從而避免或消除法律沖突。

九、論述中國涉外民事關系法律適用法的主要內(nèi)容

第一章 一般規(guī)定

第一條 為了明確涉外民事關系的法律適用，合理解決涉外民事爭議，維護當事人的合法權益，制定本法。

第八章涉外民事關系適用的法律，依照本法確定。其他法律對涉外民事關系法律適用另有特別規(guī)定的，依照其

規(guī)定。

本法和其他法律對涉外民事關系法律適用沒有規(guī)定的，適用與該涉外民事關系有最密切聯(lián)系的法律。

第八章當事人依照法律規(guī)定可以明示選擇涉外民事關系適用的法律。

第八章中華人民共和國法律對涉外民事關系有強制性規(guī)定的，直接適用該強制性規(guī)定。

第八章外國法律的適用將損害中華人民共和國社會公共利益的，適用中華人民共和國法律。

第八章涉外民事關系適用外國法律，該國不同區(qū)域?qū)嵤┎煌傻?，適用與該涉外民事關系有最密切聯(lián)系區(qū)域

的法律。

第八章訴訟時效，適用相關涉外民事關系應當適用的法律。

第八章涉外民事關系的定性，適用法院地法律。

第八章涉外民事關系適用的外國法律，不包括該國的法律適用法。

第十條 涉外民事關系適用的外國法律，由人民法院、仲裁機構或者行政機關查明。當事人選擇適用外國法律的，應當提供該國法律。

不能查明外國法律或者該國法律沒有規(guī)定的，適用中華人民共和國法律。

第八章民事主體

第十一條 自然人的民事權利能力，適用經(jīng)常居所地法律。

第十二條 自然人的民事行為能力，適用經(jīng)常居所地法律。

自然人從事民事活動，依照經(jīng)常居所地法律為無民事行為能力，依照行為地法律為有民事行為能力的，適用行為地法律，但涉及婚姻家庭、繼承的除外。

第十三條 宣告失蹤或者宣告死亡，適用自然人經(jīng)常居所地法律。

第十四條 法人及其分支機構的民事權利能力、民事行為能力、組織機構、股東權利義務等事項，適用登記地法律。

法人的主營業(yè)地與登記地不一致的，可以適用主營業(yè)地法律。法人的經(jīng)常居所地，為其主營業(yè)地。

第十五條 人格權的內(nèi)容，適用權利人經(jīng)常居所地法律。

第十六條 代理適用代理行為地法律，但被代理人與代理人的民事關系，適用代理關系發(fā)生地法律。

當事人可以協(xié)議選擇委托代理適用的法律。

第十七條 當事人可以協(xié)議選擇信托適用的法律。當事人沒有選擇的，適用信托財產(chǎn)所在地法律或者信托關系發(fā)生地法律。

第十八條 當事人可以協(xié)議選擇仲裁協(xié)議適用的法律。當事人沒有選擇的，適用仲裁機構所在地法律或者仲裁地法律。

第十九條 依照本法適用國籍國法律，自然人具有兩個以上國籍的，適用有經(jīng)常居所的國籍國法律；在所有國籍國均無經(jīng)常居所的，適用與其有最密切聯(lián)系的國籍國法律。自然人無國籍或者國籍不明的，適用其經(jīng)常居所地法律。 第二十條 依照本法適用經(jīng)常居所地法律，自然人經(jīng)常居所地不明的，適用其現(xiàn)在居所地法律。

第八章婚姻家庭

第二十一條 結婚條件，適用當事人共同經(jīng)常居所地法律；沒有共同經(jīng)常居所地的，適用共同國籍國法律；沒有共同國籍，在一方當事人經(jīng)常居所地或者國籍國締結婚姻的，適用婚姻締結地法律。

第二十二條 結婚手續(xù)，符合婚姻締結地法律、一方當事人經(jīng)常居所地法律或者國籍國法律的，均為有效。 第二十三條 夫妻人身關系，適用共同經(jīng)常居所地法律；沒有共同經(jīng)常居所地的，適用共同國籍國法律。

第二十四條 夫妻財產(chǎn)關系，當事人可以協(xié)議選擇適用一方當事人經(jīng)常居所地法律、國籍國法律或者主要財產(chǎn)所在地法律。當事人沒有選擇的，適用共同經(jīng)常居所地法律；沒有共同經(jīng)常居所地的，適用共同國籍國法律。

第二十五條 父母子女人身、財產(chǎn)關系，適用共同經(jīng)常居所地法律；沒有共同經(jīng)常居所地的，適用一方當事人經(jīng)常居所地法律或者國籍國法律中有利于保護弱者權益的法律。

第二十六條 協(xié)議離婚，當事人可以協(xié)議選擇適用一方當事人經(jīng)常居所地法律或者國籍國法律。當事人沒有選擇的，適用共同經(jīng)常居所地法律；沒有共同經(jīng)常居所地的，適用共同國籍國法律；沒有共同國籍的，適用辦理離婚手續(xù)機構所在地法律。

第二十七條 訴訟離婚，適用法院地法律。

第二十八條 收養(yǎng)的條件和手續(xù)，適用收養(yǎng)人和被收養(yǎng)人經(jīng)常居所地法律。收養(yǎng)的效力，適用收養(yǎng)時收養(yǎng)人經(jīng)常居所地法律。收養(yǎng)關系的解除，適用收養(yǎng)時被收養(yǎng)人經(jīng)常居所地法律或者法院地法律。

第二十九條 扶養(yǎng)，適用一方當事人經(jīng)常居所地法律、國籍國法律或者主要財產(chǎn)所在地法律中有利于保護被扶養(yǎng)人權益的法律。

第三十條 監(jiān)護，適用一方當事人經(jīng)常居所地法律或者國籍國法律中有利于保護被監(jiān)護人權益的法律。

第八章繼承

第三十一條 法定繼承，適用被繼承人死亡時經(jīng)常居所地法律，但不動產(chǎn)法定繼承，適用不動產(chǎn)所在地法律。 第三十二條 遺囑方式，符合遺囑人立遺囑時或者死亡時經(jīng)常居所地法律、國籍國法律或者遺囑行為地法律的，遺囑均為成立。

第三十三條 遺囑效力，適用遺囑人立遺囑時或者死亡時經(jīng)常居所地法律或者國籍國法律。

第三十四條 遺產(chǎn)管理等事項，適用遺產(chǎn)所在地法律。

第三十五條 無人繼承遺產(chǎn)的歸屬，適用被繼承人死亡時遺產(chǎn)所在地法律。

第八章物權

第三十六條 不動產(chǎn)物權，適用不動產(chǎn)所在地法律。

第三十七條 當事人可以協(xié)議選擇動產(chǎn)物權適用的法律。當事人沒有選擇的，適用法律事實發(fā)生時動產(chǎn)所在地法律。

第三十八條 當事人可以協(xié)議選擇運輸中動產(chǎn)物權發(fā)生變更適用的法律。當事人沒有選擇的，適用運輸目的地法律。

第三十九條 有價證券，適用有價證券權利實現(xiàn)地法律或者其他與該有價證券有最密切聯(lián)系的法律。

第四十條 權利質(zhì)權，適用質(zhì)權設立地法律。

第八章債權

第四十一條 當事人可以協(xié)議選擇合同適用的法律。當事人沒有選擇的，適用履行義務最能體現(xiàn)該合同特征的一方當事人經(jīng)常居所地法律或者其他與該合同有最密切聯(lián)系的法律。

第四十二條 消費者合同，適用消費者經(jīng)常居所地法律；消費者選擇適用商品、服務提供地法律或者經(jīng)營者在消費者經(jīng)常居所地沒有從事相關經(jīng)營活動的，適用商品、服務提供地法律。

第四十三條 勞動合同，適用勞動者工作地法律；難以確定勞動者工作地的，適用用人單位主營業(yè)地法律。勞務派遣，可以適用勞務派出地法律。

第四十四條 侵權責任，適用侵權行為地法律，但當事人有共同經(jīng)常居所地的，適用共同經(jīng)常居所地法律。侵權行為發(fā)生后，當事人協(xié)議選擇適用法律的，按照其協(xié)議。

第四十五條 產(chǎn)品責任，適用被侵權人經(jīng)常居所地法律；被侵權人選擇適用侵權人主營業(yè)地法律、損害發(fā)生地法律的，或者侵權人在被侵權人經(jīng)常居所地沒有從事相關經(jīng)營活動的，適用侵權人主營業(yè)地法律或者損害發(fā)生地法律。

第四十六條 通過網(wǎng)絡或者采用其他方式侵害姓名權、肖像權、名譽權、隱私權等人格權的，適用被侵權人經(jīng)常居所地法律。

第四十七條 不當?shù)美o因管理，適用當事人協(xié)議選擇適用的法律。當事人沒有選擇的，適用當事人共同經(jīng)常居所地法律；沒有共同經(jīng)常居所地的，適用不當?shù)美?、無因管理發(fā)生地法律。

第八章知識產(chǎn)權

第四十八條 知識產(chǎn)權的歸屬和內(nèi)容，適用被請求保護地法律。

第四十九條 當事人可以協(xié)議選擇知識產(chǎn)權轉(zhuǎn)讓和許可使用適用的法律。當事人沒有選擇的，適用本法對合同的有關規(guī)定。

第五十條 知識產(chǎn)權的侵權責任，適用被請求保護地法律，當事人也可以在侵權行為發(fā)生后協(xié)議選擇適用法院地法律。

第八章附則

第五十一條 《中華人民共和國民法通則》第一百四十六條、第一百四十七條，《中華人民共和國繼承法》第三十六條，與本法的規(guī)定不一致的，適用本法。

第五十二條 本法自２０１１年４月１日起施行

十、什么是法律規(guī)避？其構成要件有哪些？

法律規(guī)避是指國際民商事法律關系的當事人故意制造某種連接點以避開本應適用的對其不利的法律，從而使對自己有利的法律得以適用的一種行為。

四個構成要件：

（1）從主觀上講當事人規(guī)避某法律必須是當事人故意；

（2）從規(guī)避對象上講，當事人規(guī)避的法律是本應適用的法律；

（3）從行為方式上講，當事人是通過人為的制造或改變一個或幾個連接點因素來實現(xiàn)法律規(guī)避的；

（4）從客觀結果上講當事人規(guī)避行為已經(jīng)完成。