淺析中國馳名商標保護制度缺陷及其完善措施陳永倫（福建農(nóng)林大學(xué)經(jīng)濟與管理學(xué)院（旅游學(xué)院） 金融學(xué)專業(yè) 2011屆）摘要：近年來，全社會的商標意識不斷增強，馳名商標日益成為企業(yè)和消費者關(guān)注的焦點，隨著我國

淺析中國馳名商標保護制度缺陷及其完善措施

陳永倫

（福建農(nóng)林大學(xué)經(jīng)濟與管理學(xué)院（旅游學(xué)院） 金融學(xué)專業(yè) 2011屆）

摘要：近年來，全社會的商標意識不斷增強，馳名商標日益成為企業(yè)和消費者關(guān)注的焦點，隨著我國馳名商標不斷增多，馳名商標作為知識產(chǎn)權(quán)的一項重要內(nèi)容，具有越來越重要的經(jīng)濟意義，隨著對其進行特殊保護的必要性和迫切性日益增強，國際條約和各國法律為其提供了與普通商標相比更廣范圍和更高水平的特殊保護制度。當(dāng)前我國對馳名商標的保護力度不夠，實踐中還存在一些尚待解決的問題。

關(guān)健詞：馳名商標 保護制度缺陷 完善措施

馳名商標最早來自于《保護工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》。我國《馳名商標認定和保護》規(guī)定把馳名商標明確定義為：在中國為相關(guān)公眾廣為知曉并享有較高聲譽的商標。對消費者而言，馳名商標代表著良好的商品質(zhì)量和商業(yè)信譽，對于廠家和商家而言，馳名商標意味著較高的市場占有率和經(jīng)濟利益。所以，隨著馳名商標具有越來越重要的經(jīng)濟意義，對它的保護成為國際社會所關(guān)注的熱點問題。在國際范圍內(nèi)協(xié)調(diào)對馳名商標的法律保護，成為有關(guān)的國際組織的工作重點。無論是立法還是執(zhí)法體現(xiàn)了一個共同的主題，即不僅要保護馳名商標，而且要為其提供高于普通商標的保護，對馳名商標提供高水平的保護是馳名商標保護的實質(zhì)內(nèi)容。

一，我國對馳名商標的保護

1.1我國馳名商標保護的歷程

在我國的國內(nèi)立法中，很長一段時間里沒有對馳名商標加以規(guī)定。我國1993年修改的《商標法》及《商標法實施細則》中均未提及馳名商標，只在《商標法實施細則》第25條里提到“將他人已為公眾熟知的商標進行注冊的”是不正當(dāng)注冊行為。在法院審判實踐中，我國審理有關(guān)馳名商標的案件只能依據(jù)《保護工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》中的有關(guān)條文。直到1996年8月14日，我國才發(fā)布關(guān)于馳名商標保護的第一個規(guī)范性文件，即國家工商行政管理局發(fā)布的《馳名商標認定和管理暫行規(guī)定》。該《規(guī)定》對馳名商標的定義、認定、保護范圍和措施作了比較詳細的規(guī)定，成為保護馳名商標的重要法律依據(jù)。2003年，該暫行規(guī)定得以修改，國家工商局頒布了《馳名商標認定和保護規(guī)定》，確立了馳名商標行政認定制度。當(dāng)事人可以向國家商標局直接提出申請或者在商標異議或商標侵權(quán)認定時提出申請，也可以在發(fā)生商標爭議時向國家商標局商標評審委員會提出申請。

1.2馳名商標的行政保護

根據(jù)《商標法實施條例》第五條、第四十五條、第五十三條的規(guī)定，對馳名商標的行政保護主要有以下四種情況：

(1)商標局或商標評審委員會駁回違反《商標法》第十三條規(guī)定的商標注冊申請或者撤銷違反《商標法》第十四條的商標注冊(《商標法實施條例》第五條。

(2)工商行政管理部門責(zé)令行為人停止違反《商標法》第十三條規(guī)定使用該馳名商標的行為，收繳銷毀其商標標識，商標標識與商品難以分離的一并收繳銷毀(《商標法實施條例》第四十五條) 。

(3)馳名商標所有人認為他人將其馳名商標作為企業(yè)名稱登記，可能欺騙公眾或?qū)娫斐烧`解的，可以向企業(yè)名稱登記主管機關(guān)申請撤銷該企業(yè)名稱登記。企業(yè)名稱登記主管機關(guān)應(yīng)當(dāng)依照《企業(yè)名稱登記管理條例》

處理(《商標法實施條例》第五十三條) 。

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(4)工商行政管理部門責(zé)令立即停止侵權(quán)行為，沒收、銷毀侵權(quán)商品和專門用于制造侵權(quán)商品、偽造馳名注冊商標標識的工具，并處以罰款(《商標法》第五十三條) 。

1.3馳名商標的司法保護。

與行政保護有些不同的是，馳名商標的司法認定主體往往就是司法保護主體，馳名商標的司法保護主體是中級以上各級人民法院。根據(jù)《商標法》第三十三條、第四十一條、第四十三條、第五十三條以及新《認定和保護規(guī)定》第四條、第十四條的規(guī)定，根據(jù)當(dāng)事人的申請，人民法院可以通過民事訴訟、行政訴訟和刑事訴訟三種形式來保護馳名商標專用權(quán)。

二，我國馳名商標保護存在的問題

2.1商標注冊意識淡薄，缺乏市場競爭認識。

我國實行商標注冊原則。許多企業(yè)是在商品進入市場被消費者所認識后才申請注冊商標的，結(jié)果不是被他人搶注就是同他人注冊商標相同或近似而被駁回。更有人認為變更注冊人名義、地址，只花錢，不見效益，得不償失，忽略商標權(quán)益所產(chǎn)生的影響。目前隨著體制改革的發(fā)展，企業(yè)改制后出現(xiàn)商標超時使用，不參加續(xù)展登記，失去商標權(quán)；合并企業(yè)放棄了一部分商標的使用與管理，甚至有的企業(yè)在合并、兼并中，只注重對有形資產(chǎn)的評估，而忽視了對商標價值的評估，沒有從長遠的角度把商標納入企業(yè)的全面管理機制中。同時，我國馳名商標的現(xiàn)狀是數(shù)量上太少，在世界上有絕對優(yōu)勢的還沒有，絕大多數(shù)馳名商標產(chǎn)品批量小，缺乏規(guī)模效益。[3]就是這些為數(shù)不多馳名商標有時還為我國企業(yè)所忽視，在國外被搶注，造成被動和巨大損失。馳名商標由于其聲譽好，產(chǎn)品銷量大，為廣大消費者所認同等特點，而經(jīng)常被他人搶注、冒用、仿制。

2.2對商標宣傳滯后，知名度普遍不高。

一件知名度較高的商標是企業(yè)的無形財富，帶商標的商品只有消費者對其產(chǎn)生信任之后，才能有可能提高商標的知名度，從而提高商品在市場中的地位。然而企業(yè)只注重形象的宣傳，注重對企業(yè)負責(zé)人的宣傳，結(jié)果是本末倒置，事倍功半。

2.3不注重商標的使用和管理，致使假冒商標泛濫。

商標是用來區(qū)別商品來源、鑒別商品質(zhì)量的，充分使用好商標，能給企業(yè)帶來意想不到的經(jīng)濟效益?，F(xiàn)在有的企業(yè)在使用商標時，沒有把商標、商品的名稱、包裝、裝潢的輕重點把握好。商標是一種產(chǎn)品的標志和企業(yè)的形象，個別企業(yè)還存在隨意改變注冊商標的圖形、文字及其組合的行為，致使消費者難以辨認真假商標，一度使偽劣商品沖擊市場，企業(yè)蒙受巨大損失。

2.4過于“神話”馳名商標，使部分馳名商標名不符實。

保護馳名商標的本意，是要鼓勵企業(yè)通過提高產(chǎn)品或服務(wù)的質(zhì)量來促使名牌的產(chǎn)生。但近年來，在司法認定馳名商標實踐中出現(xiàn)的造假行為，客觀上偏離了設(shè)立馳名商標制度的初衷。許多質(zhì)量平平的產(chǎn)品都貼著馳名商標的標志，這首先損害的是消費者的利益和他們對馳名商標這一稱號的信賴。此外，馳名商標的泛濫會助長一種不好的風(fēng)氣，企業(yè)可能不再重視產(chǎn)品質(zhì)量，轉(zhuǎn)而關(guān)注商標的知名度。這對那些真正符合馳名商標標準的企業(yè)來說，也是不公平的。

三，馳名商標保護制度的完善

3.1凈化馳名商標保護環(huán)境

按馳名商標保護的國際慣例和我國現(xiàn)行馳名商標法律規(guī)定，馳名商標認定僅僅是解決商標糾紛案件的手段及其程序，認定馳名商標只是依法給予特別保護的前提事實，屬于案件事實認定范疇。如果脫離開認定案件事實的立法本意而追求榮譽稱號、廣告效應(yīng)等商業(yè)價值，就會使馳名商標認定制度異化，會產(chǎn)生一系列不良后果和負面影響。近年來一些企業(yè)不遺余力、不擇手段地申請認定馳 2

名商標，為的卻是套取一個“馳名商標”的名頭，借助一些企業(yè)“一次認定，長期有效；一案認定，全國通用”的馳名商標誤區(qū)以及思維慣性，將其異化成為企業(yè)強勢廣告資源，不正當(dāng)?shù)鼐鹑∈袌龇蓊~和競爭優(yōu)勢。在馳名商標的認定中落實馳名商標“個案認定，爭議認定，被動認定，事實認定，需要認定，動態(tài)認定”和“一案一認定，認定一案用，他案作參考”的個案原則非常重要。

3.2嚴格規(guī)制肆意轉(zhuǎn)讓馳名商標的使用權(quán)

商標權(quán)是一種知識產(chǎn)權(quán)，作為私權(quán)利的商標權(quán)可同其他民事權(quán)利客體一樣轉(zhuǎn)讓與許可使用。我國商標法第三十九條、第四十條對注冊商標轉(zhuǎn)讓與許可使用過程中涉及的程序、責(zé)任劃分問題進行了明確規(guī)定。轉(zhuǎn)讓注冊商標的法律性質(zhì)是商標權(quán)利歸屬的變更，經(jīng)過近20年的探索和實踐，我國對馳名商標的保護經(jīng)歷了一個人依法將自己的注冊商標專用權(quán)有償或無償?shù)剞D(zhuǎn)讓給他人所有，由他人作為商標使用人而享有注冊商標使用權(quán)的行為。注冊商標轉(zhuǎn)讓對于轉(zhuǎn)讓人、受讓人以及社會公眾尤其是消費者都會產(chǎn)生重大影響，特別是馳名商標的轉(zhuǎn)讓，更應(yīng)當(dāng)進行嚴格規(guī)制。

3.3對未注冊馳名商標進行跨類保護

商標權(quán)的確立最早是以使用原則為基礎(chǔ)，就商標發(fā)展的歷史看，目前國際上存在3種商標權(quán)產(chǎn)生形式：使用、注冊及馳名獲得商標權(quán)。我國采取注冊取得方式，但是此種注冊是自愿注冊。在此種原則模式下，注冊商標獲得商標專用權(quán)，未注冊商標僅享有商標使用權(quán)。顯然，對一般商標而言，對注冊商標與未注冊商標保護范圍不同。對于馳名商標，我國商標法第十三條規(guī)定，注冊馳名商標可以獲得跨類保護，而未注冊的馳名商標則不能獲得。[5]

3.4對馳名商標行政認定的限制

馳名商標的認定與特殊保護密切相關(guān), 認定是實施保護的前提。如果認定主體過多, 認定的范圍過濫, 認定的方式過于主動, 就會造成馳名商標滿天飛, 對那些真正具有較高商譽和雄厚實力的馳名品牌的保護是不利的。《商標法實施條例》第七條規(guī)定, 商標局、商標評審委員會根據(jù)當(dāng)事人的請求, 在查明事實的基礎(chǔ)上, 可以認定其商標是否構(gòu)成馳名商標。商標主管機關(guān)依法行使商標注冊和商標管理的權(quán)力, 掌握著工商企業(yè)商標注冊和使用的情況, 通曉商標法律, 由主管機關(guān)認定馳名商標, 具有權(quán)威性和公正性保證。而根據(jù)國際通行的做法, 法院在個案中可對馳名商標作出認定。

3.5對馳名商標司法認定的限制

近年來, 我國知識產(chǎn)權(quán)法理論界和實踐部門逐漸對人民法院有權(quán)在個案中認定馳名商標取得了一致的傾向性意見。2001年7月17日, 最高法院頒布的《關(guān)于審理涉及計算機網(wǎng)絡(luò)域名民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第6條規(guī)定, 人民法院審理域名糾紛案件, 根據(jù)當(dāng)事人的請求以及案件的具體情況, 可以對涉及的注冊商標是否馳名依法作出認定。2002年10月16日, 最高院頒布的《關(guān)于審理商標權(quán)民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》中明確規(guī)定, 人民法院在審理商標糾紛案件中, 可以對涉及的商標是否馳名依法作出認定。[6]但最近幾年不斷出現(xiàn)法院法官在馳名商標認定案中“落馬”的現(xiàn)象，說明在馳名商標司法認定中司法問題成為馳名商標保護的一大隱患。

3.6對馳名商標的反淡化保護

對馳名商標進行反淡化保護，將有利于抑制他人對馳名商標的不正當(dāng)利用，防止因第三人的注冊或使用而導(dǎo)致該商標的聲譽和顯著性被玷污或降低。根據(jù)我國現(xiàn)行法律，對商標淡化行為只能采取禁止注冊和禁止使用的法律救濟措施，對侵權(quán)人的打擊力度明顯不夠。商標淡化立法的目的，一是維護被淡化馳名商標權(quán)人的合法權(quán)利，以保證其經(jīng)濟利益。二是懲罰商標淡化行為人，以使其承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。[7]也就是說，一旦淡化行為發(fā)生，權(quán)利人可以依據(jù)法律賦予的權(quán)利，采取救濟措施，而商標淡化行為人則應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。我國《商標法》未將商標淡化列入特殊侵權(quán)行為之列，故對商標淡化行為只采取禁止注冊和禁止使用的法律救濟，被淡化的商標所有人未能得到經(jīng)濟上的賠償，這極不利于保護馳名商標所有人。

3.7馳名商標的網(wǎng)上保護

隨著因特網(wǎng)的國際化，馳名商標的知名度使其成為網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟中被侵害的重點知識產(chǎn)權(quán)。在國際 3

互聯(lián)網(wǎng)上，每一個域名必須是唯一的，具有絕對的排他性，并且域名注冊采用“先注冊先占”原則。因此，域名和馳名商標的沖突通常表現(xiàn)為，某些個人或組織利用“先注冊先占”原則將某個馳名商標或者知名商標搶注為域名，因而剝奪了該商標所有人在網(wǎng)絡(luò)中使用自己的商標作為域名的權(quán)利，從而通過向該商標所有人轉(zhuǎn)售此域名而獲取利益[9]。

3.8建立馳名商標退出機制

2009年11月12日，在第三屆中國商標節(jié)上，國家工商總局副局長付雙建提出：“中國將抓緊修改完善《馳名商標認定和保護規(guī)定》，并研究馳名商標的退出機制，建立馳名商標的動態(tài)管理模式。 四，總結(jié)

從無到有，從不完善到逐步完善，并最終與國際準則全面接軌的發(fā)展歷程。今后，隨著國際準則的不斷完善，我國馳名商標保護實踐的不斷深入，我國對馳名商標的保護工作也一定會繼續(xù)向前發(fā)展，不斷為建立公平、有序的社會主義市場經(jīng)濟環(huán)境做出貢獻。

參考文獻：

[1]梁書文主編：《馳名商標認定之我見》，中國*法制出版社 ，第15頁

[2]施志源：《試論馳名商標在網(wǎng)絡(luò)領(lǐng)域的法律保護》，載《社科縱橫 》，2006年1月第1期，第59頁。

[3]張連波 楊振生 ：《馳名商標司法認定研究》，載《中國法院網(wǎng)》。

[4]王瑜：《馳名商標概要》2005-12-26

[5]谷東燕：《創(chuàng)立馳名商標 保護馳名商標》，《中國知識產(chǎn)權(quán)報》，2006年4月26日。

[6]鄭成思：《知識產(chǎn)權(quán)法》，法律出版社 2004-04-01

[7]謝新竹，《馳名商標禁用權(quán)的擴展與反淡化保護》，《人民法院報》。

[8]梁書文主編：《馳名商標認定之我見》，中國*法制出版社。

[9]施志源：《試論馳名商標在網(wǎng)絡(luò)領(lǐng)域的法律保護》。2006

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