試析互聯(lián)網(wǎng)上的商標(biāo)侵權(quán)行為國(guó)家工商總局門(mén)戶網(wǎng)站：www.saic.gov.cn 2010年02月04日 來(lái)源： 中國(guó)工商報(bào)提供進(jìn)入網(wǎng)絡(luò)時(shí)代，信息的傳播更加方便快捷。商標(biāo)作為區(qū)別商品和服務(wù)來(lái)源的重要標(biāo)志

試析互聯(lián)網(wǎng)上的商標(biāo)侵權(quán)行為

國(guó)家工商總局門(mén)戶網(wǎng)站：www.saic.gov.cn 2010年02月04日 來(lái)源： 中國(guó)工商報(bào)提供

進(jìn)入網(wǎng)絡(luò)時(shí)代，信息的傳播更加方便快捷。商標(biāo)作為區(qū)別商品和服務(wù)來(lái)源的重要標(biāo)志，也從這種受眾面廣、費(fèi)用低、傳播快、信息量大的表達(dá)途徑中獲益不少。但是，對(duì)于在互聯(lián)網(wǎng)上存在的商標(biāo)侵權(quán)行為需要引起足夠的重視。我國(guó)對(duì)商標(biāo)宣傳的基本形式如產(chǎn)品包裝、海報(bào)、新聞媒體廣告等，已有了較為明確的法律規(guī)定，但還未對(duì)網(wǎng)絡(luò)上的商標(biāo)宣傳和商標(biāo)保護(hù)作出具體的法律規(guī)定，只是對(duì)一些問(wèn)題作出了相關(guān)的司法解釋。近年來(lái)，網(wǎng)絡(luò)上的商標(biāo)侵權(quán)案件屢有發(fā)生，網(wǎng)絡(luò)上商標(biāo)使用的規(guī)范、商標(biāo)權(quán)的保護(hù)等問(wèn)題亟待解決。下面，筆者對(duì)幾種比較常見(jiàn)的網(wǎng)上商標(biāo)侵權(quán)方式進(jìn)行分析。

一、域名侵權(quán)

2003年5月，我國(guó)的域名注冊(cè)管理機(jī)構(gòu)——中國(guó)互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)信息中心(CNNIC)正式推出了符合國(guó)際標(biāo)準(zhǔn)的中文域名系統(tǒng)。自此，企業(yè)和個(gè)人可以在自己的域名中使用中文字符，然而，令人意想不到的是，域名搶注風(fēng)潮也隨之掀起。中文域名系統(tǒng)的出現(xiàn)，使域名與其他知識(shí)產(chǎn)權(quán)的沖突，尤其是與商標(biāo)權(quán)的沖突成為熱點(diǎn)問(wèn)題。

有人認(rèn)為，既然域名搶注問(wèn)題如此嚴(yán)重，那就應(yīng)該著力保護(hù)商標(biāo)權(quán)，把商標(biāo)權(quán)的保護(hù)范圍自然延伸到域名注冊(cè)領(lǐng)域。這種想法的初衷是好的，但有點(diǎn)過(guò)于簡(jiǎn)單。域名權(quán)與商標(biāo)權(quán)之間有許多不同之處，商標(biāo)權(quán)不能自然延伸到域名權(quán)上來(lái)。首先，域名與商標(biāo)的適用對(duì)象不同。商標(biāo)是用來(lái)識(shí)別商品或服務(wù)的來(lái)源的，而域名從技術(shù)層面上說(shuō)是用來(lái)標(biāo)識(shí)計(jì)算機(jī)的，是網(wǎng)絡(luò)中計(jì)算

機(jī)的地址。域名之所以會(huì)產(chǎn)生同商標(biāo)類(lèi)似的作用，是因?yàn)橛蛎赶虻挠?jì)算機(jī)地址往往是企業(yè)展示和銷(xiāo)售產(chǎn)品或服務(wù)的“場(chǎng)所”，使訪問(wèn)者自然而然地將域名與其所展示的商品或服務(wù)聯(lián)系起來(lái)。其次，兩者雖然都具有標(biāo)識(shí)性，但其標(biāo)識(shí)性的基礎(chǔ)是不同的，商標(biāo)的標(biāo)識(shí)性來(lái)源于商標(biāo)所具有的顯著性。商標(biāo)必須有一定的區(qū)別力，便于識(shí)別而不至于與同類(lèi)其他商品相混淆，其區(qū)別力的大小取決于人感官的判斷能力。域名則是由計(jì)算機(jī)系統(tǒng)識(shí)別的，計(jì)算機(jī)對(duì)非常相似的域名也可以精確地區(qū)分開(kāi)來(lái)，絕不會(huì)出現(xiàn)混淆的情況。電子技術(shù)手段和人的感官在精確性上的巨大差異是造成兩者不同的主要技術(shù)原因。因此，域名的唯一性即可保障它的標(biāo)識(shí)性，而不需具有顯著性。再其次，兩者都具有排他性，但排他性基礎(chǔ)不同。商標(biāo)只有在同種類(lèi)的商品或服務(wù)上以及注冊(cè)的地域范圍內(nèi)才具有排他性（相對(duì)排他性）。不同種類(lèi)的商品或服務(wù)可使用同樣的商標(biāo)，在注冊(cè)的地域范圍外即使是同類(lèi)的商品或服務(wù)也可使用同樣的商標(biāo)（一般是以國(guó)界為注冊(cè)地域范圍），這個(gè)特征實(shí)際上導(dǎo)致了商標(biāo)區(qū)別功能的局限性。而域名基于因特網(wǎng)本身的要求及其提供的技術(shù)可能性，對(duì)申請(qǐng)注冊(cè)的域名均實(shí)行“全球統(tǒng)一”的沖突性檢索，并且實(shí)行先申請(qǐng)先注冊(cè)原則，后申請(qǐng)的如果和已存在的域名相同，就不可能獲得注冊(cè)。因此，域名的全球唯一性決定了它的絕對(duì)排他性。域名的全球唯一性和商標(biāo)的相對(duì)排他性導(dǎo)致了多個(gè)商標(biāo)權(quán)人可能與同一域名發(fā)生沖突，換言之，域名的唯一性與商標(biāo)注冊(cè)用商品或服務(wù)分類(lèi)制度的差別以及兩者各成體系的注冊(cè)登記制度奠定了域名與商標(biāo)權(quán)發(fā)生沖突的或然性。

后注冊(cè)的域名與他人已使用的注冊(cè)商標(biāo)相同或類(lèi)似，此種情形是否構(gòu)成侵權(quán)？商標(biāo)權(quán)人是否可以利用其商標(biāo)權(quán)阻止非商標(biāo)權(quán)人使用與其商標(biāo)相同或類(lèi)似的域名？筆者認(rèn)為，域名和商標(biāo)屬于兩個(gè)不同的范疇，商標(biāo)權(quán)人已注冊(cè)某一商標(biāo)并不表示其有權(quán)直接將其商標(biāo)在互聯(lián)網(wǎng)上作為域名使用。商標(biāo)權(quán)人所享有的商標(biāo)專(zhuān)用權(quán)利并不必然地直接延伸到域名領(lǐng)域。目前也無(wú)任何國(guó)家在商標(biāo)法或相關(guān)法律中明文規(guī)定，以他人的注冊(cè)商標(biāo)去進(jìn)行域名注冊(cè)就必然構(gòu)成違法或侵權(quán)。在《最高人民法院關(guān)于審理涉及計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)域名民事糾紛案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》中，認(rèn)定注冊(cè)、使用域名等行為構(gòu)成侵權(quán)或者不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)的標(biāo)準(zhǔn)是：（1）注冊(cè)的域名或其主

要部分構(gòu)成對(duì)馳名商標(biāo)的復(fù)制、模仿、翻譯或音譯；（2）與注冊(cè)商標(biāo)相同或近似且足以造成相關(guān)公眾的誤認(rèn)。但是，如果在糾紛發(fā)生前其所持有的域名已經(jīng)獲得一定的知名度，且能與注冊(cè)商標(biāo)相區(qū)別，則不能認(rèn)定為侵權(quán)。由此可見(jiàn)，在判定侵權(quán)與否時(shí)，起決定作用的是使用商標(biāo)的行為在消費(fèi)者的消費(fèi)選擇過(guò)程中產(chǎn)生的實(shí)際影響或者對(duì)商標(biāo)權(quán)人的商標(biāo)顯著性造成的實(shí)際損害。由此可以得出結(jié)論，善意注冊(cè)域名不侵權(quán)。在這種情況下，域名申請(qǐng)人將他人已注冊(cè)的商標(biāo)注冊(cè)為自己的域名，并非出于故意或惡意，其注冊(cè)域名只是為了自己使用，用以宣傳自己的產(chǎn)品或服務(wù)，而非以對(duì)域名進(jìn)行出售營(yíng)利及不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)為目的。只要域名注冊(cè)人是在“非惡意”的情形下按程序申請(qǐng)注冊(cè)并使用該域名，且并未對(duì)消費(fèi)者的消費(fèi)選擇產(chǎn)生影響，也并未對(duì)商標(biāo)權(quán)人的商標(biāo)造成實(shí)際損害，就不應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為侵權(quán)。但馳名商標(biāo)是例外，在傳統(tǒng)的商標(biāo)制度中，對(duì)馳名商標(biāo)的保護(hù)比對(duì)一般商標(biāo)的保護(hù)更有力一些。對(duì)馳名商標(biāo)，要求該商標(biāo)不能被用在任何可能導(dǎo)致誤認(rèn)為的商品或服務(wù)上。在網(wǎng)絡(luò)空間，馳名商標(biāo)同樣也受到了特殊保護(hù)。從目前各國(guó)的司法實(shí)踐看，對(duì)馳名商標(biāo)的保護(hù)已經(jīng)延伸到了域名領(lǐng)域。因?yàn)轳Y名商標(biāo)的擁有者一般經(jīng)濟(jì)實(shí)力強(qiáng)，大多進(jìn)行多元化、集團(tuán)化經(jīng)營(yíng)，產(chǎn)品往往涉及許多領(lǐng)域。如果注冊(cè)的域名與他人馳名商標(biāo)相同或相似，很容易使普通消費(fèi)者產(chǎn)生誤解，以為其提供的商品或服務(wù)與馳名商標(biāo)有聯(lián)系，從而構(gòu)成對(duì)馳名商標(biāo)的淡化，使馳名商標(biāo)的特征、知名度和廣告宣傳價(jià)值削弱。許多國(guó)家專(zhuān)門(mén)制定反淡化法律制度來(lái)規(guī)制這種域名搶注行為，不允許與馳名商標(biāo)相同的域名注冊(cè)。

如果域名申請(qǐng)人明知是他人注冊(cè)商標(biāo)而申請(qǐng)注冊(cè)為域名，目的是牟取不正當(dāng)利益，或妨礙商標(biāo)權(quán)人在互聯(lián)網(wǎng)上的合法權(quán)利，降低他人商標(biāo)的商業(yè)價(jià)值，這種情況則構(gòu)成惡意搶注，一般認(rèn)定為侵權(quán)。

根據(jù)1999年國(guó)際互聯(lián)網(wǎng)名址分配公司（ICANN ）實(shí)施的《統(tǒng)一域名爭(zhēng)議解決政策》以及我國(guó)2002年9月30日起施行的《中國(guó)互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)信息中心域名爭(zhēng)議解決辦法》，構(gòu)成域名的惡意注冊(cè)或使用的情形大體可分為以下幾種：

（一）以使用為目的，將他人商標(biāo)注冊(cè)為自己的域名，故意造成與商標(biāo)權(quán)人的商品或服務(wù)的混淆，搭便車(chē)，誘導(dǎo)公眾進(jìn)入自己的網(wǎng)站，或直接或間接地表明其與商標(biāo)權(quán)人系同一人，或者至少有某種內(nèi)在的聯(lián)系，借商標(biāo)權(quán)人的商標(biāo)擴(kuò)大自己的影響。

（二）將商標(biāo)權(quán)人的商標(biāo)注冊(cè)為域名后，在相應(yīng)的網(wǎng)站或網(wǎng)頁(yè)上發(fā)布詆毀、貶損商標(biāo)權(quán)人形象與聲譽(yù)的信息，從事?lián)p害商標(biāo)權(quán)人在市場(chǎng)上的競(jìng)爭(zhēng)地位的不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為。

（三）域名注冊(cè)后不使用只囤積，目的是阻止相關(guān)權(quán)利人以域名的形式在互聯(lián)網(wǎng)上使用其享有合法權(quán)益的名稱(chēng)或者標(biāo)志。商標(biāo)權(quán)人無(wú)法利用自己的商標(biāo)作域名，會(huì)影響其通過(guò)網(wǎng)絡(luò)從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。當(dāng)然，并不是所有不使用行為都具有惡意，例如域名持有人為了防止他人注冊(cè)與自己相似域名造成混淆而注冊(cè)域名的，就不能認(rèn)定為惡意。

（四）注冊(cè)了與他人商標(biāo)相同或相似的域名并不使用，目的是待價(jià)而沽，通過(guò)出售、出租或者其他方式轉(zhuǎn)讓該域名，向商標(biāo)權(quán)人收取錢(qián)財(cái)，獲取不正當(dāng)利益，即通常所說(shuō)的“域名倒賣(mài)”，其實(shí)質(zhì)是一種網(wǎng)上敲詐行為。

（五）其他惡意的情形。

二、鏈接侵權(quán)

常常上網(wǎng)瀏覽的人都有這樣的經(jīng)歷：只要在網(wǎng)頁(yè)上某個(gè)藍(lán)色或者綠色的字符或圖形上一點(diǎn)，另一個(gè)網(wǎng)頁(yè)或者網(wǎng)頁(yè)的另一部分內(nèi)容就呈現(xiàn)在用戶的計(jì)算機(jī)屏幕上。那些神奇的字符或圖形被稱(chēng)作“錨”，而網(wǎng)上文件轉(zhuǎn)換和跳躍的過(guò)程就是“鏈接”。之所以用戶在“錨”上輕輕一

擊就開(kāi)啟了另一番天地，是因?yàn)椤板^”上嵌著被鏈文件的網(wǎng)上地址（URL 統(tǒng)一資源定位符），讓用戶的瀏覽器按照這些地址找到被鏈的文件。從某種意義上說(shuō)，在網(wǎng)上沖浪就是沿著無(wú)窮無(wú)盡的鏈接在文件之間跳躍、滑行。侵權(quán)者往往自己設(shè)立一個(gè)網(wǎng)站，在自己的網(wǎng)站內(nèi)設(shè)立很多鏈接，用戶一點(diǎn)“錨”就會(huì)被鏈接到另外一個(gè)網(wǎng)站上，不過(guò)鏈接到的網(wǎng)站并不是侵權(quán)者的網(wǎng)站，而是別人的網(wǎng)站。侵權(quán)者往往把“錨”裝飾得很有吸引力，甚至直接顯示他人所持有的商標(biāo)或特有的裝潢、標(biāo)志。筆者認(rèn)為，這種行為應(yīng)定性為網(wǎng)絡(luò)商標(biāo)侵權(quán)。

三、電子布告板系統(tǒng)上的商標(biāo)侵權(quán)

電子布告板系統(tǒng)是因特網(wǎng)上一種重要的信息發(fā)布方式。它就像現(xiàn)實(shí)生活中的布告板。一旦有人設(shè)立了布告板，人們就可以向布告板上發(fā)布信息，也能從那里獲取信息。在計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)上，這一切活動(dòng)體現(xiàn)為人們向電子布告板系統(tǒng)上傳和從那里下載信息。因此，電子布告板成為網(wǎng)絡(luò)用戶經(jīng)常見(jiàn)到的頁(yè)面。侵權(quán)者未經(jīng)商標(biāo)權(quán)人允許，在自己設(shè)立的電子布告板上持續(xù)地或數(shù)次顯示他人所有商標(biāo)，這種行為應(yīng)定性為網(wǎng)絡(luò)商標(biāo)侵權(quán)。

四、網(wǎng)上搜索引擎引起的隱性商標(biāo)侵權(quán)

網(wǎng)絡(luò)商標(biāo)侵權(quán)糾紛的另一個(gè)熱點(diǎn)，是由網(wǎng)上搜索引擎引起的隱性商標(biāo)侵權(quán)糾紛。這類(lèi)商標(biāo)糾紛的特征是，某個(gè)網(wǎng)站的管理者將他人的商標(biāo)埋置在自己網(wǎng)頁(yè)的源代碼中，雖然用戶不能在該網(wǎng)頁(yè)上直接看到他人的商標(biāo)，但是當(dāng)用戶使用網(wǎng)上搜索引擎查找他人商標(biāo)時(shí)，該網(wǎng)頁(yè)就會(huì)位居搜索結(jié)果的前列。正如所有商標(biāo)侵權(quán)糾紛一樣，判定隱性商標(biāo)侵權(quán)是否成立的關(guān)鍵，是會(huì)不會(huì)造成公眾的誤認(rèn)，即公眾是否以為其要查詢的商標(biāo)實(shí)際所在網(wǎng)頁(yè)與想要訪問(wèn)的網(wǎng)頁(yè)之間有某種聯(lián)系。如果某網(wǎng)站隱性使用他人商標(biāo)時(shí)，直接指示或有意暗示被查詢的商標(biāo)與網(wǎng)站上所經(jīng)營(yíng)的產(chǎn)品或服務(wù)有關(guān)聯(lián)，則可以認(rèn)定這種行為構(gòu)成網(wǎng)上商標(biāo)侵權(quán)。但是更多的情況是，隱性使用

他人商標(biāo)時(shí)一般并不指示被查詢的商標(biāo)與網(wǎng)站上所經(jīng)營(yíng)的產(chǎn)品或服務(wù)有任何關(guān)聯(lián)，但隱性使用他人的商標(biāo)，靠他人的商業(yè)信譽(yù)把用戶吸引到自己的網(wǎng)頁(yè)上來(lái)的做法，總不免有淡化、貶低他人商標(biāo)或企業(yè)字號(hào)之嫌。因此，應(yīng)視具體情況判定網(wǎng)上商標(biāo)侵權(quán)行為是否成立。 □北京市通州區(qū)人民檢察院 康 健